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聚米金融:“股权众筹”的法律解释和政策解读

来源:众筹家 2015-09-07 14:55 收藏

中国是一个法治国家,但也是一个讲政治的法治国家。我们分析一个问题除了需要关注法律层面的问题,也要关注政策层面的问题。

我们分析问题需要一个准确的框架,是一个法治国家,但也是一个讲政治的法治家,所以分析一个问题,我们除了需要关注法律层面的问题,也要关注政策层面的问题,互联网金融行业也必须在法律和政策框架下发展。


2014年3月13日的十二届全国人大二次会议上李克强回答记者提问的时候,提到“要正确处理好政府和市场的关系,市场经济也是法治经济,我们要做到让市场主题“”法无禁止即可为”,让政府部门“做到法无授权不可为”。这次李克强总理用“法无禁止即可为,法无授权不可为”总结了政府和法律的关系。


而在同年的达沃斯论坛上,李克强总理又一次强调到:“要拿出完整的“权力清单”,政府应该干什么,“法无授权不可为”,这样才能防止公权滥用,减少寻租现象,使政府真正履行为人民、为大众服务的职责。另一方面,要给出“负面清单”,政府要让企业明了不该干什么,可以干什么,“法无禁止皆可为”,以形成公开透明、预期稳定的制度安排,促进企业创新活力充分迸发。还有一方面,就是要理出“责任清单”,政府该怎么管市场,“法定职责必须为”,以建立诚信经营、公平竞争的市场环境,激发企业动力,鼓励创新创造。”


李克强总理在2014年的两次关于“法无禁止即可为,法无授权不可为”谈话,明确了我们企业什么事情可以做、什么事情不能做。政策和法律给出负面清单的不能做,没有禁止、负面清单中未列入的可以做。


所以,在政府一直倡导的“大众创业,万众创新”背景下,“众筹”这个概念在国内互联网行业中得到了茁壮成长的空间。而在近日证监会发布《关于对通过互联网开展股权融资活动的机构进行专项检查的通知》中明确指出“未经国务院证券监督管理机构批准,任何单位和个人不得开展股权众筹融资活动。”这就是政府给企业拿出的一个条负面清单,股权众筹不能随便玩,之后还对股权众筹做了限缩解释,排除了按照私募股权投资基金管理范围的众筹活动,仅指依靠互联网进行公开募集的股权众筹活动,必须经过审批方可进行。而其他的众筹,只要法律和政策没有明确禁止,当然是可为并受政策支持的。


当然众筹的开展除了政策的规定外,也必须遵循国家的法律法规的规定。众筹目前在法律上是一个模糊概念,还没有明确的界定,我们只能从涉及一些相关法律法规找到依据。


1、非法集资的风险把控。


《最高人民法院关于审理非法集资刑事案件具体应用法律若干问题的解释》已于2011年1月4日起施行。

其中,第一条和第二条规定了具体的非法集资的情形,具体在司法实践中就是第二条中的十一种情形,并且同时符合第一条四个要件的行为应该列入打击范围,第一条 违反国家金融管理法律规定,向社会公众(包括单位和个人)吸收资金的行为,同时具备下列四个条件的,除刑法另有规定的以外,应当认定为刑法第一百七十六条规定的“非法吸收公众存款或者变相吸收公众存款”:

(一)未经有关部门依法批准或者借用合法经营的形式吸收资金;

(二)通过媒体、推介会、传单、手机短信等途径向社会公开宣传;

(三)承诺在一定期限内以货币、实物、股权等方式还本付息或者给付回报;

(四)向社会公众即社会不特定对象吸收资金。


未向社会公开宣传,在亲友或者单位内部针对特定对象吸收资金的,不属于非法吸收或者变相吸收公众存款。第二条 实施下列行为之一,符合本解释第一条第一款规定的条件的,应当依照刑法第一百七十六条的规定,以非法吸收公众存款罪定罪处罚:

(一)不具有房产销售的真实内容或者不以房产销售为主要目的,以返本销售、售后包租、约定回购、销售房产份额等方式非法吸收资金的;

(二)以转让林权并代为管护等方式非法吸收资金的;

(三)以代种植(养殖)、租种植(养殖)、联合种植(养殖)等方式非法吸收资金的;

(四)不具有销售商品、提供服务的真实内容或者不以销售商品、提供服务为主要目的,以商品回购、寄存代售等方式非法吸收资金的;

(五)不具有发行股票、债券的真实内容,以虚假转让股权、发售虚构债券等方式非法吸收资金的;

(六)不具有募集基金的真实内容,以假借境外基金、发售虚构基金等方式非法吸收资金的;

(七)不具有销售保险的真实内容,以假冒保险公司、伪造保险单据等方式非法吸收资金的;

(八)以投资入股的方式非法吸收资金的;

(九)以委托理财的方式非法吸收资金的;

(十)利用民间“会”、“社”等组织非法吸收资金的;

(十一)其他非法吸收资金的行为。


为了防止扩大,解释在第三条还规定,非法吸收或者变相吸收公众存款,主要用于正常的生产经营活动,能够及时清退所吸收资金,可以免予刑事处罚;情节显著轻微的,不作为犯罪处理。


也就是说,即使全部构成所有的犯罪构成的要件,只要是用于正常的经营,也可以不作为犯罪处理,这是法律滞后于社会发展的一个应对方法,法律乃至司法解释均会大大滞后于经济活动的变迁,如果生搬硬套,势必会扼杀真正的创新。


聚米金融本身是平台,不涉及非法集资,但为了保证在平台上发起项目的主体不涉及法律红线,保证所有项目都能公开合法的进行众筹,平台特别邀请浙江凯富律师所对项目方进行监督和辅导,进行严格的风险控制,帮助发起方不踩红线。


2、网贷平台,去担保化。


《规定》第22条:第二十二条借贷双方通过网络贷款平台形成借贷关系,网络贷款平台的提供者仅提供媒介服务,当事人请求其承担担保责任的,人民法院不予支持。网络贷款平台的提供者通过网页、广告或者其他媒介明示或者有其他证据证明其为借贷提供担保,出借人请求网络贷款平台的提供者承担担保责任的,人民法院应予支持。聚米金融在针对对担保化的问题上,积极响应国家监管条例,以版权质押和项目方实际控制人担保的方式,来保障投资者的资金安全。众筹行业是一个新型行业,在中国的发展,我们相信在国家“大众创业,万众创新”的大背景下,众筹会有一个更高、更快、更远的发展前景。

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